Управляющий индивидуальный предприниматель как пишется в договоре

Договор

о передаче полномочий единоличного исполнительного органа Общества с ограниченной ответственностью «Clubtk.ru» управляющему — Индивидуальному предпринимателю

г. Санкт-Петербург «01» февраля 2020 г.

Общество с ограниченной ответственностью «Clubtk.ru» в лице Воронова Андрея Викторовича, действующего на основании решения общего собрания участников от 29.01.2020, именуемое в дальнейшем «Общество», с одной стороны, и Индивидуальный предприниматель ______________, именуемый в дальнейшем «Управляющий», с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем:

1. Предмет договора

1.1. По настоящему договору Общество передает, а Управляющий принимает на себя полномочия единоличного исполнительного органа Общества.

1.2. С момента подписания настоящего Договора Общество осуществляет гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через Управляющего, действующего в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами РФ и Уставом Общества. Одновременно при подписании настоящего Договора Управляющему передается печать Общества.

2. Права и обязанности сторон

2.1. Управляющий осуществляет свои полномочия в соответствии с требованиями действующего законодательства РФ, при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должен действовать добросовестно и разумно в интересах Общества.

2.2. Управляющий, в соответствии с настоящим Договором:

1) без доверенности действует от имени Общества, представляет его интересы, совершает сделки;

2) выдает доверенности на право представительства от имени Общества, в том числе доверенности с правом передоверия;

3) издает приказы о назначении на должности работников Общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;

4) вправе запрашивать у Общества любые документы, необходимые для осуществления деятельности Общества;

5) осуществляет иные полномочия, не отнесенные законом, а также Уставом Общества к компетенции общего собрания Общества.

2.3. Общество обязано при подписании настоящего Договора передать Управляющему печать Общества. Все необходимые для выполнения обязательств по настоящему Договору документы Общество обязано передать Управляющему в течение 3 рабочих дней со дня внесения изменений сведений об Управляющем в ЕГРЮЛ. При поступлении запроса Управляющего, указанного в пп. 4 п. 2.2 настоящего Договора, Общество предоставляет запрашиваемые документы в течение 5 рабочих дней со дня получения запроса.

2.4. Общество обязано организовать Управляющему рабочее место с предоставлением необходимой оргтехники, средств связи и другого оборудования, необходимого для организации и осуществления рабочего процесса.

2.5. Общее собрание участников вправе запрашивать информацию и осуществлять контроль за выполнением Управляющим своих обязанностей по настоящему Договору, в том числе с привлечением аудитора. Управляющий обязан обеспечить доступ представителям Общества к соответствующим документам.

3. Срок договора

3.1. Настоящий Договор заключается на срок до «31» января 2021 г.

3.2. Настоящий Договор может быть расторгнут в любое время по соглашению сторон.

3.3. Настоящий Договор может быть расторгнут в одностороннем порядке:

3.3.1. В случае отказа от его исполнения любой из Сторон, которая должна известить другую Сторону об этом не позднее чем за 20 календарных дней.

3.3.2. В иных случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

4. Вознаграждение управляющего

4.1. Вознаграждение Управляющего по настоящему договору составляет 50 000 (пятьдесят тысяч) руб. в месяц, НДС не облагается.

4.2. Общество выплачивает вознаграждение Управляющему ежемесячно не позднее 10 числа месяца, следующего за отчетным, путем перечисления денежных средств на расчетный счет Управляющего.

5. Ответственность сторон

5.1. Управляющий несет ответственность перед Обществом за убытки, причиненные Обществу его виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами.

5.2. Общество несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему договору.

5.3. Не подлежат возмещению Управляющим убытки, причиненные Обществу, которые могут быть отнесены к категориям обычного коммерческого риска, а также убытки, возникшие вследствие неисполнения Обществом обязанности, предусмотренной п. 2.3 настоящего Договора.

5.4. Сторона освобождается от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение принятых на себя обязательств в случае, если такое неисполнение либо ненадлежащее исполнение было вызвано обстоятельствами непреодолимой силы.

6. Заключительные положения

6.1. Настоящий договор вступает в силу с момента подписания.

6.2. Договор может быть продлен на новый срок по решению общего собрания участников.

6.3. Обо всех изменениях сведений и реквизитов Стороны, имеющих значение для надлежащего исполнения настоящего договора, Стороны обязаны извещать друг друга в течение 3 дней с даты такого изменения.

6.4. Стороны обязуются не разглашать ставшие им известными при исполнении настоящего Договора сведения, составляющие коммерческую и/или предпринимательскую тайну.

6.5. Настоящий договор составлен в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному для каждой из Сторон.

6.6. Во всем, что не предусмотрено настоящим Договором, Стороны руководствуются действующим законодательством РФ.

7. Реквизиты и подписи сторон

Окончание. Начало в № 3 за 2019 год

Виталий Семенихин,

руководитель «Экспертбюро Семенихина»

Трудовой договор, заключенный с индивидуальным предпринимателем-работодателем, может быть расторгнут как по инициативе самого работника, так и по инициативе самого коммерсанта, например, при прекращении деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, сокращении численности или штата работников и так далее.
Приведем примерную форму трудового договора, заключаемого индивидуальным предпринимателем с работником.

Индивидуальный предприниматель Иванов И. И. принял на работу грузчика 
Петрова П. П., с которым был заключен трудовой договор на неопределенный срок.

Трудовой договор № 11/10

                                                                      г. Омск                                                                                                                                                                                 «04» апреля 2019 года

Индивидуальный предприниматель Иванов Иван Иванович, именуемый в дальнейшем «Работодатель», действующий на основании Свидетельства о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя серии 55 № 00000000 от 04.08.2008, с одной стороны, и гражданин Петров Петр Петрович, именуемый в дальнейшем «Работник», с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем.

1. Предмет договора.

1.1. Настоящий трудовой договор регулирует трудовые и иные связанные с ними отношения между Работодателем и Работником.
1.2. Работник принимается на работу в качестве грузчика.
1.3. Местом постоянной работы Работника является складское помещение по адресу г. Омск, ул. Декабристов 10, склад 1.
1.4. Условия труда на месте постоянной работы Работника по степени вредности и (или) опасности являются оптимальными (1 класс) (по результатам проведения специальной оценки условий труда от 22.08.2017).
1.5. Работнику устанавливается испытательный срок — 2 месяца.

2. Срок действия договора.

2.1. Настоящий договор является договором по основной работе / работой по совместительству.
2.2. Настоящий договор заключен на неопределенный срок / на определенный срок.

3. Права и обязанности сторон.

3.1. Работник имеет право:
3.1.1. На заключение, изменение и расторжение трудового договора в порядке и на условиях, которые установлены Трудовым кодексом Российской Федерации.
3.1.2. Предоставление ему работы, обусловленной трудовым договором.
3.1.3. Рабочее место, соответствующее условиям, предусмотренным государственными стандартами организации и безопасности труда.
3.1.4. Своевременную и в полном объеме выплату заработной платы.
3.1.5. Режим труда и отдыха, установленный трудовым договором, предоставлением еженедельных выходных дней, нерабочих праздничных дней, оплачиваемых ежегодных отпусков.
3.2. Работник обязан:
3.2.1. Добросовестно выполнять свои трудовые обязанности в соответствии с должностной инструкцией (Приложение № 1), которая является неотъемлемой частью настоящего договора.
3.2.2. Подчиняться внутреннему трудовому распорядку, выполнять распоряжения Работодателя в полном объеме и в установленные сроки.
3.2.3. Бережно относиться к имуществу Работодателя, в том числе к находящемуся в его пользовании оборудованию и материалам.
3.2.4. Соблюдать трудовую и технологическую дисциплину, требования по охране труда, технике безопасности и производственной санитарии. Незамедлительно сообщать Работодателю о возникновении ситуации, представляющей угрозу жизни и здоровью людей, сохранности имущества, принимать меры по устранению причин и условий, препятствующих нормальному выполнению работы (аварии, простои и так далее) и незамедлительно сообщать о случившемся Работодателю.
3.2.5. Возвратить при прекращении трудовых отношений все документы, образовавшиеся в процессе выполнения трудовых обязанностей, а также материально-технические ценности, переданные ему Работодателем для выполнения трудовых обязанностей.
3.3. Работодатель имеет право:
3.3.1. Требовать от Работника исполнения им трудовых обязанностей и бережного отношения к имуществу Работодателя.
3.3.2. Оценивать качество работы Работника, получать от него текущую информацию о ходе дел, относящихся к ведению Работника, контролировать его работу по срокам и объему.
3.3.3. Поощрять Работника за добросовестный и эффективный труд.
3.3.4. Привлекать Работника к дисциплинарной и материальной ответственности.
3.4. Работодатель обязан:
3.4.1. Организовать труд Работника, создать условия для безопасного труда, организовать рабочее место в соответствии с требованиями охраны труда.
3.4.2. Своевременно выплачивать обусловленную договором заработную плату.
3.4.3. Обеспечивать защиту персональных данных Работника от неправомерного 
использования и утраты.

4. Режим рабочего времени и времени отдыха.

4.1. Работнику устанавливается 40-часовая рабочая неделя.
4.2. Работнику устанавливается следующий график работы:
• понедельник — пятница: с 9.00 до 18.00;
•суббота — воскресенье: выходные дни.
4.3. Работнику предоставляется ежегодный основной отпуск продолжительностью 28 календарных дней в соответствии с утвержденным графиком отпусков.
4.4. Условия работы в выходные, праздничные и предпраздничные дни, порядок ее оплаты регулируются трудовым законодательством Российской Федерации.

  5. Оплата труда, льготы, гарантии и компенсации.

5.1. За выполнение работы, обусловленной настоящим договором, Работнику выплачивается должностной оклад в размере 30 000 рублей в месяц, включая районный коэффициент и налог на доходы физических лиц.
5.2. Заработная плата выплачивается 10 и 25 числа каждого месяца (два раза в месяц).
5.3. Оплата за период временной нетрудоспособности осуществляется в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

6. Виды и условия страхования работника.

6.1. Работодатель осуществляет обязательное пенсионное, социальное и медицинское страхование Работника, а также страхование от несчастных случаев на рабочем месте и профессиональных заболеваний в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

7. Ответственность сторон трудового договора.

7.1. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязанностей по договору Работник и Работодатель несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.
7.2. Ущерб, нанесенный Работником при исполнении трудовых обязанностей Работодателю, подлежит возмещению в порядке и размерах, установленных трудовым законодательством Российской Федерации. Имущественный ущерб, причиненный не в связи с исполнением трудовых обязанностей, подлежит возмещению Работником в полном объеме.

8. Порядок изменения и прекращения трудового договора.

8.1. Изменение определенных Работником и Работодателем условий настоящего договора, в том числе перевод на другую работу, допускается только по соглашению, за исключением случаев, предусмотренных Трудовым кодексом Российской Федерации.
8.2. Соглашение об изменении определенных настоящим трудовым договором условий трудового договора заключается в письменной форме, подписывается Работником и Работодателем и является неотъемлемой частью настоящего Договора.
8.3. Настоящий трудовой договор прекращается по основаниям, предусмотренным статьей 77 ТК РФ.
8.4 Дополнительными основаниями прекращения настоящего трудового договора являются:___________________________________________________________
8.5. Сроки предупреждения об увольнении (устанавливаются соглашением сторон) и составляют ________________ дней с момента письменного уведомления работодателя об прекращении трудового договора.
8.6. Выходное пособие выплачивается Работнику в размере (устанавливается соглашением сторон) __________________________ рублей.

9. Реквизиты и подписи Сторон.

«Экземпляр трудового договора и Приложения № 1 получил: 
Петров 04.04.2019» 

На каком основании действует ИП, ведя свою деятельность и заключая договоры с контрагентами, нужно знать, чтобы правильно оформлять такие договоры. Из этой статьи вы узнаете о том, на основании чего действует ИП и реквизиты каких документов указываются в тексте заключаемого ИП соглашения.

На основании чего действует ИП в договоре

Индивидуальный предприниматель — это физическое лицо, которое занимается предпринимательской деятельностью, не образуя при этом юридическое лицо (п. 1 ст. 23 ГК РФ).

В момент регистрации ИП приобретает определенные права и обязанности, реализовать которые он должен под своим именем, которое включает непосредственно имя, фамилию и отчество (п. 1 ст. 19 ГК РФ). Это значит, что предприниматель, подписывая договор, должен указывать в нем сведения о том, что он действует в качестве ИП. ИП в договоре действует на основании факта того, что он зарегистрирован как индивидуальный предприниматель.

В том случае, если сделка заключается от имени предпринимателя его представителем, в договоре указывается, что последний действует на основании доверенности, а также приводятся ее реквизиты. Если представитель официально трудоустроен в качестве работника предпринимателя (например, в должности директора), потребуется указать реквизиты заключенного с ним трудового договора.

Пример формулировки преамбулы договора ИП с юрлицом на оказание услуг вы найдете в КонсультантПлюс. Если у вас нет доступа к системе К+, получите пробный онлайн-доступ бесплатно.

В каких случаях организация, выплатившая доход ИП, является налоговым агентом и обязана перечислить НДФЛ, читайте здесь.

На основании какого документа действует ИП после регистрации

Представитель юридического лица, заключающий договор, приводит в нем ссылку на документ, предоставляющий ему полномочия на осуществление юридически значимых действий от имени компании. У ИП, действующего самостоятельно, таких документов нет. Именно поэтому у начинающих предпринимателей возникает вопрос: на основании чего действующий ИП в договоре может ставить свою подпись.

При регистрации гражданина в качестве ИП в ЕГРИП вносится соответствующая запись. В соответствии с п. 3 ст. 11 закона «О государственной…» от 08.08.2001 № 129-ФЗ предпринимателю или его представителю выдается документ, подтверждающий факт внесения записи о регистрации в ЕГРИП (так называемая выписка). В нем содержится следующая информация:

• реквизиты паспорта предпринимателя;
• адрес постоянной регистрации;
• выбранные коды ОКВЭД.

Реквизиты выписки из ЕГРИП используются в качестве средства индивидуализации ИП при заключении договоров.

Таким образом, ИП, выступающий в качестве стороны гражданско-правового договора, может включить в текст документа запись следующего вида: «Индивидуальный предприниматель Ф.И.О., лист записи ЕГРИП выдан наименование налогового органа, дата выдачи в формате дд.мм.гггг».

До 2017 года предпринимателям выдавались свидетельства о государственной регистрации. Эти документы действуют и в настоящее время, поэтому при наличии такого свидетельства ИП может включить в договор строчку следующего вида: «Индивидуальный предприниматель Ф.И.О., действующий на основании свидетельства о государственной регистрации № … от дд.мм.гггг».

Кроме того, в документе стоит указать ОГРНИП и ИНН предпринимателя, паспортные данные, адрес проживания, реквизиты банковского счета. Как правило, эти данные указываются в конце документа и заверяются подписью и печатью (при наличии) предпринимателя.

См. также «Может ли ИП работать без расчетного счета».

Учредительные документы для ИП для заключения договора (уставные документы)

Учредительные документы — это документы, на основании которых действуют предприятия и организации. Статус учредительного документа имеет устав компании. В действующем гражданском законодательстве, согласно ст. 52 ГК РФ, термин «учредительные документы» применяется в отношении юридических лиц. Именно поэтому формально индивидуальный предприниматель, который в силу своей правовой природы не является юридическим лицом, не имеет учредительных (уставных) документов.

На практике же под уставными документами для ИП для заключения договора понимают пакет документов, подтверждающих факт госрегистрации гражданина в качестве предпринимателя и предоставляющих ему право вести собственный бизнес. Наличие таких документов позволяет контрагенту снизить риск возникновения негативных последствий от заключения договора, например риск отказа предпринимателя исполнять обязательства. В перечень документов, представляемых ИП при заключении договора, входят:

• копия свидетельства ОГРН или выписка из ЕГРИП;
• копия свидетельства о постановке на налоговый учет;
• копия паспорта (при заключении договора стоит запросить и оригинал для сверки копии);
• если интересы ИП представляет третье лицо — доверенность, предоставляющая ему право осуществлять юридически значимые действия от имени предпринимателя.

Как оформить доверенность от имени индивидуального предпринимателя, какие обязательные требования (включая нотариальное удостоверение) установлены для такой доверенности? Ответ на этот вопрос есть в КонсультантПлюс. Получите бесплатный демо-доступ к К+ и переходите к подсказкам от экспертов.

См. также «Может ли ИП быть генеральным директором ООО».

Итоги

Итак, при заключении договоров индивидуальный предприниматель в отличие от представителя юридического лица действует от собственного имени, поэтому оформлять документы, позволяющие ему представлять интересы собственного бизнеса, не требуется. Доверенность придется подготовить лишь в том случае, если от имени ИП действует третье лицо, представляющее его интересы. Уставных документов ИП не имеет, поэтому их наличие не нужно для успешного заключения договора с контрагентом. Документы, представляемые будущему партнеру, не обладают статусом уставных, но при этом подтверждают право бизнесмена заключать договоры в качестве ИП. 

По схеме с управляющим ИП написано много статей: как грамотно составить договор, какие ошибки часто допускают, на что обратить внимание. Однако с ростом популярности этой схемы появляется огромное количество «Как? Зачем? и Почему?» Мы ответили на часто задаваемые вопросы.

Вопрос №1: «Какие коды ОКВЭД прописать Управляющему ИП?»

Если собираетесь регистрироваться, то рекомендуются следующие Коды, а если уже зарегистрированы, то можно добавить недостающие:

• 69.10 – Деятельность в области права;
• 69.20 – Деятельность в области бухгалтерского учёта и аудита;
• 82.11 – Деятельность административно-хозяйственная комплексная по обеспечению работы организации;
• 82.99 – Деятельность по предоставлению прочих вспомогательных услуг для бизнеса, не включенная в другие группировки;
• 78.10 – Деятельность агентств по подбору персонала
• 70.22 – Консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управления;
• добавить ОКВЭД 74.90 – Деятельность профессиональная, научная и техническая прочая, не включенная в другие группировки, можно, если будет заключаться с ИП договор коммерческой концессии, на право использовать его научные разработки

Вопрос №2: «Как правильно прописать вознаграждение Управляющему ИП? Делать ли фиксированную ставку?»

Фикс не рекомендуется, т.к. есть риск признания трудовых отношений. Вознаграждение должно быть привязано к показателям финансово-хозяйственной деятельности. Например, прибыль от продажи товара, от суммы заключенных сделок. Процент вознаграждения не должен превышать 25% от скорректированного общего дохода. Также можно предусмотреть возможность компенсации управляющему, например, за «командировочные» или транспортные расходы.

Вопрос №3: «Какой должен быть документооборот при работе с Управляющим ИП?»

• Грамотный договор на управление ООО (возмездного оказания услуг);
• Отчет Управляющего ИП, содержащий описание его фактической деятельности (что сделал, каких результатов добился, как его деятельность повлияла на прибыль компании);
• Акт об оказанных услугах, который подписывается после “приема” отчета. И только после этого перечисляется вознаграждение.

Вопрос №4: «На какой системе налогообложения лучше работать Управляющему ИП и целесообразно ли заводить к нему сотрудников?»

Система налогообложения – УСНО 6%. Многие хотят в штат к управляющему ИП отправить финансового директора, коммерческого и т.д., но это не целесообразно, т.к. не принесет существенной экономии. Из непрофильных сотрудников лучше сделать отдельные аутсорсинговые компании (например, коммерческий консалтинг, бухгалтерский консалтинг, маркетинговый консалтинг и т.д.)

Вопрос №5: Может ли единственный учредитель быть управляющим ИП?

Комментарий Владимира Турова:

С юридико-технической точки зрения данный договор на управление обществом будет подписываться, по сути, одним и тем же физическим лицом. Тем более, основываясь на представительском статусе единственного учредителя для своего общества, сделка будет считаться недействительной:

Ст.182 ГК РФ: «Представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично, а также в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев, предусмотренных законом». Такой статус учредителя подтверждает и судебная практика. Суд кассационной инстанции отметил, что по смыслу статей 179 (в редакции до 01.09.2013) и 182 ГК РФ положение лица, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, и положение представителя во многом аналогичны (Пункт 10 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 10.12.2013 N 162). Даже в случае, когда единственным учредителем выдана доверенность на подписание такого договора другому лицу (доверенному лицу), и последний подписал договор в отношении учредителя от имени Общества, применительно к пункту 3 статьи 182 ГК РФ такие действия гражданским законодательством не допускаются. Защита прав представляемого в этом случае осуществляется посредством признания оспоримой сделки недействительной и применением последствий ее недействительности (Постановление Президиума ВАС РФ от 16.06.2009 N 17580/08 по делу N А40-65399/07-29-602).

Сделки, совершенные единоличным исполнительным органом или другим представителем юридического лица в отношении себя лично либо в отношении другого лица, представителем (единоличным исполнительным органом) которого он одновременно является могут быть оспорены в соответствии с общими правилами, предусмотренными статьей 173.1 и пунктом 3 статьи 182 ГК РФ (Постановление Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью»).

Вывод: единственный учредитель ООО не может выступать Управляющим ИП в своем же обществе. Вот такой вывод я делаю для вас, чтобы вас не подставлять. Можно. Но мне это жутко не нравится, и все последние 15 лет я не следовал сделанному мной выше выводу. Все 15 лет мы нанимали единственного учредителя управляющим и ничего страшного не происходило. И мое мнение основано на том, что в статье 39 написано, что единственный учредитель принимает все решения, относящиеся к компетенции общего собрания за исключением…и в этих исключениях нет упоминания статей 32 и 42 на основе которых действует управляющий. Соответственно, он может сам себя нанять в свое же ООО.

Читаем внимательно:

Статья 39. Принятие решений по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, единственным участником общества: «В обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно. При этом положения статей 34, 35, 36, 37, 38 и 43 настоящего Федерального закона не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания участников общества».

И вы нигде не найдете никаких прямых ограничений на найм самого себя управляющим. Я вам изложил две позиции, дальше решайте сами. Подчеркиваю, у своих клиентов я так делал, и пока никто из них не жаловался (правда я предупреждал о некоторых возможных вопросах со стороны налоговиков). Либо другой вариант введите на 5% второго учредителя (жену, брата, отца…), и пусть второй наймет первого (95%) управляющим. Тут чиновники создали замешательство не только в части найма управляющего, но и в части найма самого себя директором. Минфин 15 марта 2016 года выпустил странное, противозаконное Письмо № 03-11-11/14234, запрещающее единственному учредителю подписывать с собой трудовой договор. В Минфине не читали статьи 11 и 16 ТК РФ, не читали Приказ Минздравсоцразвития РФ от 08.06.2010 №428н, также они не читали решения огромного количества судов, в том числе Определение ВС РФ от 20 февраля 2014 года №41-КГ13-37, где черным по белому написано, что единственный учредитель имеет право сам с собой подписывать трудовой договор.

Вопрос №6: «На что обращают внимание налоговики в схеме с Управляющим ИП?»

• Будут искать признаки трудового договора. А если найдут, то доначислят НДФЛ и страховые взносы;
• Обоснованность размера вознаграждения;
• Факт реального оказания услуг;
• Наличие в компании сотрудника, дублирующего функционал Управляющего (например, генеральный директор).

Вопрос №7: «Как бухгалтеру разобраться с вознаграждением Управляющему?»

Если компания, заключившая договор с Управляющим ИП, находится на ОСНО, то вознаграждение ставится в расходы, и тем самым уменьшается налог на прибыль. Если же компания на УСНО (доходы-расходы), то вознаграждение за управление не списывается в расходы, т.к. ст.3 346.16 НК РФ содержит закрытый перечень расходов, на которые организация УСН (доходы-расходы) может уменьшить налоговую базу с целью исчисления налога к уплате. В письмах Минфина и ФНС также есть разъяснения:

• Письмо Минфина от 05.02.2009 N 03-11-06/2/15. Организация на УСНО не вправе учитывать расходы на оплату по управлению при определении налоговой базы, поскольку такие расходы не указаны в п. 1 ст. 346.16 НК РФ;
• Письмо УФНС России по г. Москве от 17.04.2007 N 18-11/3/[email protected]. Перечень расходов, на которые налогоплательщик на УСНО (доходы-расходы) вправе уменьшить доходы описан в п. 1 ст. 346.16 НК РФ. Этот список является полным и исчерпывающим.

Суды также поддерживают позицию Минфина и ФНС и считают, что расходы по управлению не включены в п.1 ст. 346.16 НК РФ и не подлежат списанию:

• Постановление ФАС Центрального округа от 14.02.2011 N А62-2244/2010;
• Постановление ФАС Дальневосточного округа от 01.02.2006 N Ф03-А51/05-2/4900

Вопрос №8: «Может ли Управляющий ИП быть Управляющим сразу в нескольких компаниях?»

Может, закон не запрещает. Каких-либо ограничений нет. Единственное, рекомендуется исключить взаимоотношения между компаниями, в которых один и тот же Управляющий ИП. Т.к. сделки, пописанные одним и тем же лицом, являются аффилированными и сделками с заинтересованностью. Таким образом, это может привлечь внимание со стороны контролирующих органов, и даже оспорить сделки.

Вопрос №9: «Может ли Управляющий ИП работать в компании одновременно и по гражданско-правовому договору (договор управления обществом), и по трудовому?

ИП может совмещать любые трудовые функции, как физическое лицо. Важно учесть, чтобы функции по договору с Управляющим ИП отличались от функций, которые он выполняет по трудовому договору. Но так делать не рекомендуется, т.к. договор будет подписан одним и тем же лицом.

ЗАКАЗАТЬ КОМПЛЕКТ

(Visited 4 859 times, 2 visits today)

Индивидуальный предприниматель или иная коммерческая организация имеет право быть руководителем организаций. Например, по решению общего собрания участников хозяйственного общества полномочия исполнительного органа хозяйственного общества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю.
О том, как это сделать, читайте в данной статье.

При осуществлении деятельности организациями в ряде случаев все чаще стали возникать вопросы: допустимо ли с позиции белорусского законодательства осуществление управления организацией другим юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем? что делать со штатным расписанием? если исключить из него должность директора, то как быть с заместителем директора?

Следует отметить, что отношения, возникающие при передаче полномочий единоличного исполнительного органа юридического лица управляющей организации, относятся к отношениям нового типа, которые регулируются преимущественно нормами гражданского права.

Круг вопросов, которые, как правило, возникают на практике при попытке применить нормы закона, определяется в первую очередь недостаточностью теоретической проработки всех элементов этого правового механизма.

Наиболее привычна та ситуация, когда управление организацией осуществляет директор – физическое лицо, наделенное определенными полномочиями и состоящее в штате организации.

При передаче полномочий единоличного исполнительного органа организации управляющему, т.е. физическому лицу, являющемуся индивидуальным предпринимателем, изменяется характер отношений.

В первом случае на отношения между организацией и единоличным исполнительным органом распространяется действие законодательства о труде, во втором – отношения между организацией и управляющим (индивидуальным предпринимателем) регулируются исключительно гражданско-правовыми нормами.

В данной статье мы рассмотрим:

1) в каких организациях законодатель допускает управление путем передачи полномочий единоличного исполнительного органа организации (руководителя);

2) какой вид договора может быть заключен при передаче полномочий исполнительного органа;

3) какие изменения могут произойти в штатном расписании;

4) сохраняется ли должность заместителя директора в случае передачи полномочий управления другому юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю.

Организации, в которых возможна передача полномочий

При передаче управляющей организации полномочий руководителя организации закономерно возникает еще ряд вопросов: кто может выступать в качестве управляющего? Кто принимает решение о передаче полно-мочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации (управляющему)?

Начнем с того, что органом унитарного предприятия является руководитель, который назначается собственником имущества и ему подотчетен. Собственник имущества унитарного предприятия – физическое лицо вправе непосредственно осуществлять функции руководителя (части первая и вторая п. 4 ст. 113 Гражданского кодекса РБ; далее – ГК).

Полномочия руководителя унитарного предприятия по решению собственника имущества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации (управляющей организации) либо индивидуальному предпринимателю (управляющему).

В уставе, учредительном договоре юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, цели деятельности, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться иные сведения, предусмотренные ГК и законодательством о юридических лицах соответствующего вида (часть первая п. 2 ст. 48 ГК).

Высшим органом управления обществом с ограниченной ответственностью (ООО) является общее собрание его участников (ст. 90 ГК). В обществе с ограниченной ответственностью создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию его участников. Единоличный орган управления обществом может быть избран также и не из числа его участников.

К исключительной компетенции общего собрания участников ООО относится образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий.

Исполнительный орган ООО может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор). Он осуществляет текущее руковод-ство деятельностью общества и подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров (часть третья ст. 103 ГК).

К компетенции исполнительного органа ООО относится решение всех вопросов, не составляющих исключительную компетенцию других органов управления обществом, определенную законодательными актами или уставом общества.

По решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему).

Справочно: хозяйственное общество может создаваться в форме акционерного общества (открытого или закрытого), ООО и общества с дополнительной ответственностью (ОДО) (часть вторая ст. 10 Закона РБ от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах»; далее – Закон).

В хозяйственном обществе образуются исполнительный орган хозяйственного общества – коллегиальный исполнительный орган (правление или дирекция) и (или) единоличный исполнительный орган (директор или генеральный директор) – согласно Закону и уставу (ст. 33 Закона).

Полномочия единоличного исполнительного органа и членов коллегиального исполнительного органа хозяйственного общества в соответствии с уставом могут быть прекращены досрочно по решению общего собрания участников хозяйственного общества или совета директоров (наблюдательного совета) (ст. 51 Закона).

Если образование исполнительных органов хозяйственного общества осуществляется общим собранием участников этого общества, уставом может быть предусмотрено право совета директоров (наблюдательного совета) принять решение о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа хозяйственного общества и передаче его полномочий иному лицу до образования нового единоличного исполнительного органа хозяйственного общества.

ЭТО ВАЖНО! Исходя из вышеизложенного передача полномочий руководителя, единоличного или коллегиального исполнительного органа может быть осуществлена:

– в унитарном предприятии – по решению собственника имущества;

– в хозяйственных обществах (закрытом или открытом акционерном обществе, ООО и ОДО) – по решению общего собрания участников этого общества или, если это предусмотрено уставом общества, советом директоров (наблюдательным советом).

При этом в качестве управляющей компании выступает другое юридическое лицо, а в качестве управляющего может выступать индивидуальный предприниматель.

Вид договора, заключаемого при передаче полномочий

Законодательство РБ не выделяет договор управления организацией (договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему) в качестве самостоятельного вида гражданско-правового договора и не детализирует права и обязанности его сторон (управляемой и управляющей организаций). Как показывает практика, договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему (управляющей организации) помимо элементов договора возмездного оказания услуг включает в себя элементы и иных видов гражданско-правовых договоров.

Договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, является смешанным договором.

Заместитель управляющего

Наименования должностей «первый заместитель» и «заместитель» – производные. Они не содержатся в ЕКСД и не имеют квалификационных характеристик.

Базовым является наименование «директор» («генеральный директор», «заведующий», «начальник», «управляющий»). Квалификационная характеристика этой должности включена в ЕКСД.

Исходя из этого полное наименование должности заместителя руководителя может формироваться так:

– к базовому наименованию должности добавляется наименование производной должности: например, первый заместитель директора, заместитель директора;

– устанавливается двойное наименование должности, если работник, на которого возложены обязанности заместителя руководителя, одновременно занимается иной работой: например, заместитель директора – начальник производственного отдела; заместитель управляющего – начальник финансового отдела.

Справочно: выпуск 1 Единого квалификационного справочника должностей служащих «Должности служащих для всех видов деятельности» утвержден постановлением Минтруда РБ от 30.12.1999 № 159; выпуск 2 Единого квалификационного справочника должностей служащих «Должности служащих для всех видов производств» утвержден постановлением Минтруда и соцзащиты РБ от 29.06.2005 № 75.

Распределение обязанностей между заместителями

Обязанности по руководству и управлению, а также по разрешению вопросов, связанных с конкретным направлением, видом деятельности (подписание документов, проведение переговоров и т.п.), а также ответственность заместителей следует документально оформить.

Чаще всего обязанности между заместителями руководителя организации распределяются приказом (распоряжением). Такое распределение может быть закреплено в учредительных документах, а также в должностных инструкциях.

Издание приказа о распределении обязанностей между заместителями руководителя не отменяет необходимости выдать им доверенности на осуществление полномочий в сфере гражданско-правовых отношений (например, одному из заместителей может быть выдана доверенность на подписание договоров поставки, другому – на право представлять интересы организации в государственных органах и т.п.).

В случае отсутствия руководителя выполнять его обязанности должен один из заместителей. Соответствующие функции закрепляются приказом о распределении. Такой заместитель тоже может отсутствовать на работе по причине болезни и т.д. Следовательно, в приказе, а также в должностных инструкциях заместителей необходимо предусмотреть данную ситуацию и указать, что при отсутствии руководителя и его первого заместителя руководство организацией возлагается на другого заместителя в соответствии с организационной структурой.

Изменения, которые необходимо внести в штатное расписание

Штатное расписание является обязательным локальным нормативным правовым документом организации независимо от формы собственности.

Внесение изменений (дополнений) в штатное расписание осуществляется по мере необходимости, т.е. непосредственно перед или одновременно с изменением соответствующих сведений, содержащихся в трудовых договорах (контрактах) и иных локальных нормативных правовых актах.

Как правило, изменения (дополнения) в штатное расписание вносят в связи с оптимизацией организационной и штатной структуры, при изменении размеров оплаты труда работников и по другим причинам.

При принятии решения о заключении договора о передаче полномочий исполнительного органа другому юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю возникает вопрос о необходимости изменения штатного расписания, в частности о выведении из штата должности директора. Поскольку при передаче полномочий исполнительного органа управляющему отпадает необходимость в должности директора организации, то возникает вопрос и о сохранении должностей заместителей директора.

По мнению автора, в целях обеспечения нормального функционирования организации и порядка руководства ею должности заместителей руководителя можно оставить, но изменить их наименования. К примеру, ввести в штатное расписание должность главного инженера вместо заместителя директора по производственным вопросам (который, как правило, является первым заместителем руководителя). Либо, как говорилось выше, установить двойное наименование должности, поскольку работник, на которого возложены обязанности заместителя руководителя, одновременно занимается иной работой (заместитель управляющего – начальник финансового отдела).

ЭТО ВАЖНО! Переводом признается поручение нанимателем работнику работы по другой профессии, специальности, квалификации, должности (за исключением изменения наименования профессии, должности) по сравнению с обусловленными в трудовом договоре, а также поручение работы у другого нанимателя либо в другой местности (за исключением служебной командировки) (часть первая ст. 30 ТК).

Существенными условиями труда признаются системы и размеры оплаты труда, гарантии, режим работы, разряд, наименование профессии, должности, установление или отмена неполного рабочего времени, совмещение профессий и другие условия, устанавливаемые в соответствии с ТК.

Наниматель обязан предупредить работника об изменении существенных условий труда письменно не позднее чем за 1 месяц (части вторая и третья ст. 32 ТК).

Образец приказа о внесении изменения и дополнения в штатное расписание см. в рубрике «Полезная документация» на с. 28 журнала.

Оплата труда заместителей

Изменяя наименование должностей целесообразно по возможности сохранить размер оплаты труда этих работников, чтобы не ухудшить их правовое положение. Но как это сделать, если наниматель применяет Единую тарифную сетку?
В данном случае можно рекомендовать включение в локальный нормативный правовой акт, регулирующий оплату труда работников, раздела, определяющего особенности оплаты труда заместителей управляющего.